小刘因为销售黑彩票，被公安机关刑事拘留，长沙市某检察院认为小刘构成开设赌场罪。

鉴于小刘的销售黑彩票的流水为71万元，营利26万元，属于情节严重。

根据《刑法》规定，开设赌场罪，情节严重的，判处5年以上10年以下有期徒刑，检察机关向法院建议对小刘按照5年半到6年期间判刑。

接到本案委托并阅卷后，我开始思索辩护的策略。

本案中，小刘销售黑彩票的证据确凿，难以推翻。

只能从减少刑期这个角度着手。

比如，证明检察机关指控的销售流水不属实，实际金额要比指控的金额更小，但本案的销售流水是从黑彩票销售app中直接导出来的，数据一清二楚，此路不通。

仅从小刘没有犯罪前科，认罪态度良好，积极退赃的角度进行“形式”辩护，空间极小，即使从轻处罚，也不可能低于5年有期徒刑。

在开设赌场罪的框架中，辩护难有施展空间。

那么就需要跳出这个框架，从本案的定性入手开展辩护。

所谓的“你打你的，我打我的”。

经过研究，我发现，小刘销售黑彩票符合非法经营罪的特征。

小刘销售的彩票形式、玩法、开奖结果、赔率都和正规的体育彩票一致，自身不操纵和改变开奖结果和赔率。

甚至购买了彩票出票机，打印纸质彩票，出示给客户。

非法经营罪的第一档刑期是5年以下有期徒刑、拘役或者管制。如果能将小刘的行为定性为非法经营罪，其刑期就有可能在5年以下，甚至3年、2年。

这与检察院指控的5年半到6年，完全不是一个概念。这样，辩护才能产生实际的效果。

在开庭辩护过程中，我还提出，庄家控制赔率、控制开奖结果的地下六合彩都被判定为非法经营罪，那么和国家体育彩票玩法完全一致的黑彩票更应该是非法经营。

最终，经过辩护，法院判决小刘构成非法经营罪，判处的刑罚相较于检察院的建议有本质区别。

被告人家属对该结果也表示满意。